Witam,
W SIWZ (PN na RB) oraz w formularzu oferty wskazano, że termin realizacji zamówienia to X (końcowa data dzienna, a nie okres realizacji).
Postępowanie trwało dłużej niż przewidywano (przesunięcie terminu składania ofert, a później terminu związania ofertami), w związku z czym realny czas na wykonanie zamówienia uległby w praktyce skróceniu. Czy wykonawca może w związku z tym obecnie (przed podpisaniem umowy) domagać się wydłużenia czasu realizacji zamówienia (tzn. wskazania w umowie innej daty końcowej niż wskazano w SIWZ i w ofercie)? Jakie są podstawy prawne takiego żądania?
Dodam, że zdaję sobie sprawę, że wyznaczenie daty końcowej (a nie terminu na wykonanie) w SIWZ mogłoby stać się przedmiotem odwołania do KIO. Takiego odwołania jednak nie było i postępowanie zostało zakończone. W związku z tym powstaje pytanie, jak obecnie ocenić tę sytuację.
zmiana terminu wykonania umowy po wyborze oferty
Właśnie niestety nie. Zmianę przewidziano zgodnie ze 144 tylko w wypadku zmiany przepisów, złych warunków pogodowych, robót dodatkowych i braków w dokumentacji. Nie można zatem twierdzić, że przewidziano zmianę terminu w razie przedłużenia się postępowania.
W SIWZ jest też ogólna klauzula, że "Niedopuszczalna są zmiany zapisów umownych, które będą niekorzystne dla zamawiającego, jeśli przy ich uwzględnieniu należałoby zmienić treść oferty, na podstawie której dokonano wyboru wykonawcy, chyba że konieczność wprowadzenia takich zmian wynika z okoliczności, których nie można było przewidzieć w chwili zawarcia umowy." Ale chyba trzeba przyjąć, że odnosi się ona wyłącznie do ww. zmian, a nie wprowadza możliwość dokonywania jeszcze innych.
Przypomnę, że termin wykonania umowy był wskazany w formularzu oferty. Nie był kryterium oceny ofert.
Jako ciekawostkę dodam, że zgodnie z wyrokiem KIO w sprawie KIO/UZP 54/10 "brak jest jakichkolwiek przeszkód do uznania, że jeśli pod określonymi rygorami Pzp dopuszcza się możliwość zmiany postanowień zawartej umowy, to zmiana taka jest możliwa po wyborze, ale przed podpisaniem. Jednakże warunkiem sine qua non dopuszczenia takiej możliwości jest jej przewidzenie w ogłoszeniu o zamówieniu lub w SIWZ oraz określenie warunków takiej zmiany." Wydaje się więc, że nawet wprowadzenie zmian przed podpisaniem umowy jest - teoretycznie - dopuszczalne.
Pytanie tylko, czy jeżeli nie przewidziano zmiany terminu w SIWZ można coś w tym kierunku zrobić? Np. wywieźć dopuszczalność (konieczność) takiej zmiany z jakichś ogólniejszych przepisów.
W SIWZ jest też ogólna klauzula, że "Niedopuszczalna są zmiany zapisów umownych, które będą niekorzystne dla zamawiającego, jeśli przy ich uwzględnieniu należałoby zmienić treść oferty, na podstawie której dokonano wyboru wykonawcy, chyba że konieczność wprowadzenia takich zmian wynika z okoliczności, których nie można było przewidzieć w chwili zawarcia umowy." Ale chyba trzeba przyjąć, że odnosi się ona wyłącznie do ww. zmian, a nie wprowadza możliwość dokonywania jeszcze innych.
Przypomnę, że termin wykonania umowy był wskazany w formularzu oferty. Nie był kryterium oceny ofert.
Jako ciekawostkę dodam, że zgodnie z wyrokiem KIO w sprawie KIO/UZP 54/10 "brak jest jakichkolwiek przeszkód do uznania, że jeśli pod określonymi rygorami Pzp dopuszcza się możliwość zmiany postanowień zawartej umowy, to zmiana taka jest możliwa po wyborze, ale przed podpisaniem. Jednakże warunkiem sine qua non dopuszczenia takiej możliwości jest jej przewidzenie w ogłoszeniu o zamówieniu lub w SIWZ oraz określenie warunków takiej zmiany." Wydaje się więc, że nawet wprowadzenie zmian przed podpisaniem umowy jest - teoretycznie - dopuszczalne.
Pytanie tylko, czy jeżeli nie przewidziano zmiany terminu w SIWZ można coś w tym kierunku zrobić? Np. wywieźć dopuszczalność (konieczność) takiej zmiany z jakichś ogólniejszych przepisów.
Zasadą jest niezmienność umów zawartych w wyniku przeprowadzonego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego. Po pierwsze - zakres świadczenia ze strony wykonawcy musi być tożsamy z tym, do którego zobowiązał się w złożonej przez siebie w ofercie (art. 140 ust. 1 ustawy Pzp). Po drugie - ustawa Pzp zakazuje zawarcia umowy w innym zakresie, niż zakres objęty przedmiotem zamówienia określonym w siwz. Zmiana umowy w przedmiocie wykonania zamówienia publicznego na gruncie ustawy Pzp dopuszczalna jest tylko w okolicznościach spełnienia przesłanek określonych w art. 144 ustawy Pzp.
Zgodnie z art. 144 ust. 1 ustawy Pzp zakazuje się istotnych zmian postanowień zawartej umowy w stosunku do treści oferty, na podstawie której dokonano wyboru wykonawcy, chyba że przewidziałeś możliwość dokonania takiej zmiany w ogłoszeniu o zamówieniu lub siwz oraz określiłeś warunki takiej zmiany.
Nie masz zatem możliwości dokonania zmiany najważniejszych elementów zamówienia (stanowiących element oferty), jeśli uprzednio nie dopuściłeś takiej możliwości w ogłoszeniu o zamówieniu lub siwz oraz jeśli nie wskazałeś warunków na jakich zmiany zostaną ewentualnie wprowadzone.
Zmiana umowy polegająca na wydłużeniu terminu realizacji zamówienia o znaczący okres należy traktować jako istotną zmianą umowy. Wynika to z tego, iż ustalenie dłuższego terminu wykonania umowy na etapie postępowania o udzielenie zamówienia mogłoby wpłynąć na rozszerzenie kręgu wykonawców zainteresowanych realizacją przedmiotowego zamówienia. A zatem zmiana taka jest dopuszczalna tylko w przypadku jej przewidzenia w ogłoszeniu o zamówienia lub siwz.
Zgodnie z art. 144 ust. 1 ustawy Pzp zakazuje się istotnych zmian postanowień zawartej umowy w stosunku do treści oferty, na podstawie której dokonano wyboru wykonawcy, chyba że przewidziałeś możliwość dokonania takiej zmiany w ogłoszeniu o zamówieniu lub siwz oraz określiłeś warunki takiej zmiany.
Nie masz zatem możliwości dokonania zmiany najważniejszych elementów zamówienia (stanowiących element oferty), jeśli uprzednio nie dopuściłeś takiej możliwości w ogłoszeniu o zamówieniu lub siwz oraz jeśli nie wskazałeś warunków na jakich zmiany zostaną ewentualnie wprowadzone.
Zmiana umowy polegająca na wydłużeniu terminu realizacji zamówienia o znaczący okres należy traktować jako istotną zmianą umowy. Wynika to z tego, iż ustalenie dłuższego terminu wykonania umowy na etapie postępowania o udzielenie zamówienia mogłoby wpłynąć na rozszerzenie kręgu wykonawców zainteresowanych realizacją przedmiotowego zamówienia. A zatem zmiana taka jest dopuszczalna tylko w przypadku jej przewidzenia w ogłoszeniu o zamówienia lub siwz.
Dziękuję bardzo za jak zawsze cenną odpowiedź.
Faktycznie, wobec uchylenia art. 140 ust. 2 pzp (w brzmieniu: „W szczególnie uzasadnionych przypadkach dopuszczalna jest zmiana sposobu spełnienia świadczenia przed zawarciem umowy na skutek okoliczności, których nie można było przewidzieć w chwili wyboru najkorzystniejszej oferty lub zmiany te są korzystne dla zamawiającego, a wykonawca wyrazi na nią zgodę. Zmiany sposobu spełnienia świadczenia nie mogą dotyczyć zobowiązań wykonawcy zawartych w ofercie, które były oceniane w toku postępowania”), który - zdaniem niektórych dawał podstawę do zmiany terminu (termin jako sposób spełnienia świadczenia) trudno chyba o normatywną podstawę dla zmiany w pzp.
Wykonawca zatem musi się liczyć z karami umownymi.
Zastanawiam się tylko - ale już na marginesie (i poza moją sprawą) - czy w sytuacji, gdy np. wskutek wielokrotnego przesuwania terminu na składanie ofert lub odwołań do KIO wykonawca miałby w praktyce np. 1 dzień na wykonanie zamówienia, a SIWZ nie przewidywałby możliwości zmiany takie stanowisko będzie aktualne. No, może wtedy wchodziłaby w grę niemożliwość świadczenia z kc...
Faktycznie, wobec uchylenia art. 140 ust. 2 pzp (w brzmieniu: „W szczególnie uzasadnionych przypadkach dopuszczalna jest zmiana sposobu spełnienia świadczenia przed zawarciem umowy na skutek okoliczności, których nie można było przewidzieć w chwili wyboru najkorzystniejszej oferty lub zmiany te są korzystne dla zamawiającego, a wykonawca wyrazi na nią zgodę. Zmiany sposobu spełnienia świadczenia nie mogą dotyczyć zobowiązań wykonawcy zawartych w ofercie, które były oceniane w toku postępowania”), który - zdaniem niektórych dawał podstawę do zmiany terminu (termin jako sposób spełnienia świadczenia) trudno chyba o normatywną podstawę dla zmiany w pzp.
Wykonawca zatem musi się liczyć z karami umownymi.
Zastanawiam się tylko - ale już na marginesie (i poza moją sprawą) - czy w sytuacji, gdy np. wskutek wielokrotnego przesuwania terminu na składanie ofert lub odwołań do KIO wykonawca miałby w praktyce np. 1 dzień na wykonanie zamówienia, a SIWZ nie przewidywałby możliwości zmiany takie stanowisko będzie aktualne. No, może wtedy wchodziłaby w grę niemożliwość świadczenia z kc...
mamy rok 2015 i moje pytanie jest trochę podobne a jednak inne: mamy robotę i mamy termin wykonania jej, trochę nierealny ale jest, ofertę składają firmy a jest ich 10 i...dokonujemy wyboru, ale okazało się że tak długo firmy składały uzupełniania że termin zrealizowania zadania to niecały tydzień. Czy mogę już w umowie podstawowej zmienić termin zakończenia robót? Mój prawnik twierdzi że mogę a ja że ma być data z SIWZ i ogłoszenia a potem aneks bo można aneksować datę.Kto ma rację? ma ktoś wiedzę na ten temat?