W zamówieniu na robotę budowlaną Zamawiający naliczył wykonawcę karę umowną z tytułu nienależytego wykonania umowy tj. opóźnienia wykonania prac. Równocześnie po upływie miesiąca od wyznaczonego terminu wykonania umowy podpisał z wykonawca protokół końcowy, w którym potwierdził wykonanie prac zgodnie z umową. Wykonawca wystąpił do Zamawiającego o zwrot zabezpieczenia należytego wykonania umowy.
Czy w związku z powyższym muszę zwrócić wykonawcy całe zabezpieczenie należytego wykonania umowy w związku z podpisaniem protokołu czy też przed zwrotem mogę potracić z niego naliczone na podstawie umowy kary umowne i zwrócić zabezpieczenie w wysokości odpowiadającej różnicy pomiędzy wniesionym zabezpieczeniem a naliczona karą.
Skoro zabezpieczenie zgodnie z art. 147 Pzp służy pokryciu roszczeń min. z nienależytego wykonania umowy,a nieterminowe wykonanie umowy jest bez wątpienia nienależytym wykonaniem zobowiązania to moim zdaniem nic nie stoi na przeszkodzie takiemu potrąceniu.
Potrącenie kary umownej z zabezpieczenia należytego wykona
W sytuacji gdy zamawiający potrącił z wynagrodzenia Wykonawcy karę umowną, zabezpieczenie należytego wykonania umowy podlega zwrotowi.
Zabezpieczenie należytego wykonania umowy służy pokryciu roszczeń z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania umowy. Zamawiający zobowiązany jest zwrócić zabezpieczenie należytego wykonania umowy w terminie 30 dni od dnia wykonania zamówienia i uznania go za wykonane należycie. Zamawiający ponadto ma prawo pozostawić do 30% wysokości zabezpieczenia należytego wykonania umowy w celu pokrycia roszczeń z tytułu rękojmi za wady, przy czym kwota ta jest zwracana nie później niż w 15. dniu po upływie okresu rękojmi za wady.
Jeżeli kara umowna została zapłacona wcześniej lub potrącona z wynagrodzenia wykonawcy zabezpieczenie do zwrotu.
Zabezpieczenie należytego wykonania umowy służy pokryciu roszczeń z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania umowy. Zamawiający zobowiązany jest zwrócić zabezpieczenie należytego wykonania umowy w terminie 30 dni od dnia wykonania zamówienia i uznania go za wykonane należycie. Zamawiający ponadto ma prawo pozostawić do 30% wysokości zabezpieczenia należytego wykonania umowy w celu pokrycia roszczeń z tytułu rękojmi za wady, przy czym kwota ta jest zwracana nie później niż w 15. dniu po upływie okresu rękojmi za wady.
Jeżeli kara umowna została zapłacona wcześniej lub potrącona z wynagrodzenia wykonawcy zabezpieczenie do zwrotu.
" W przypadku niewykonania lub nienależytego wykonania umowy zamawiający ma możliwość, bez konieczności wdawania się w spór z dłużnikiem, pokrycia przynajmniej w części swych wierzytelności. Jednak należy podkreślić, iż zabezpieczenie służy pokryciu wszelkich roszczeń wynikających z niewykonania lub nienależytego wykonania zawartej umowy. Jednak z natury zabezpieczenia wynika, iż nie ma możliwości zaliczenia takiego zabezpieczenia na poczet kary umownej. Kara umowna jest niezależna od innych należności. Nie można zatem owego zabezpieczenia zaliczyć na poczet kar umownych, gdyż - jak wynika z opisu - skoro nie doszło do wykonania umowy - ma ono służyć swoistej rekompensacie niewykonania umowy. "