podmiot trzeci a podwykonawstwo

Forum zamawiających. Udzielanie zamówień publicznych i problemy z tym związane - porady prawne.
asica
Posty: 90
Rejestracja: 29 wrz 2011, 7:26

Post autor: asica » 22 mar 2012, 10:14

/przetarg zaprojektuj-zbuduj/
W ofercie wykonawca wskazał że część zamówienia dotyczącą projektowania wykona za pomocą podwykonawcy.
Ze względu na braki został wezwany do uzupełnienia dokumentów - wykazu robót budowlanych spełniających wymagania określone w SIWZ. Uzupełnił dokumenty tj. wykaz robót podmiotu trzeciego wraz z pisemnym zobowiązaniem a zatem będzie posiłkował się wiedzą i doświadczeniem innego podmiotu (w ofercie dysponował własnym doświadczeniem).

Jak wynika z orzecznictwa
,,...Jak słusznie w tych okolicznościach Izba wskazała, doświadczenie podmiotu trzeciego, zwłaszcza w przypadku robót budowlanych, można przy wykonaniu danych prac wykorzystać, ale generalnie poprzez udział tego podmiotu w realizacji zamówienia, czyli wykonanie przez niego części zamówienia."

,,...Wiedza i doświadczenie stanowią składniki przedsiębiorstwa, które nie mogą być przedmiotem obrotu w oderwaniu od zorganizowanego kompleksu majątkowego. Niewątpliwie do składników przedsiębiorstwa należy suma doświadczeń zawodowych, posiadanych zdobyczy myśli technicznej i organizacyjnej, czyli to, co określa się w piśmiennictwie zapożyczoną nazwą know-how . Tak więc w skład przedsiębiorstwa wchodzą również takie elementy jak np. renoma przedsiębiorstwa czyli kategoria praktycznie tożsama z referencjami oraz związane z nimi doświadczenie w realizacji podobnych zamówień. Należy wskazać, iż doświadczenia nie można samodzielnie zbyć, ani w inny sposób zadysponować nim przenosząc go na określony podmiot"

Zatem moje pytanie brzmi:
Jeśli Wykonawca wskazuje konkretnie w ofercie, że tylko prace projektowe zostaną wykonane przez podwykonawcę, a na etapie uzupełnienia dokumentów pojawia się podmiot trzeci, który się zobowiązuje do udostępnienia własnych zasobów do realizacji zamówienia ( a jak wynika z orzecznictwa przez udostępnienie wiedzy i doświadczenia należy rozumieć udział w wykonaniu robót) to czy mamy tu do czynienia z wprowadzeniem podwykonawcy i czy należy uznać to za zmianę treści oferty?

Janusz
Posty: 6563
Rejestracja: 11 lut 2008, 21:32

Post autor: Janusz » 22 mar 2012, 12:23

Zeszyty Orzecznicze VII.119. Sygn. akt: KIO 1333/10, Wyrok KIO z dnia 14 lipca 2010 r.
Niezależnie od kwestii będącej sporną między stronami, czy podmiot udzielający wiedzy i doświadczenia musi brać udział w realizacji tego zamówienia, Izba zauważa, że wskazując w wyniku wezwania do uzupełniania dokumentów innego (nowego) podwykonawcę, odwołujący dopuścił się istotnej zmiany treści oferty dotyczącej sposobu realizacji przedmiotowego zamówienia publicznego. Analiza treści oferty, oświadczenia złożonego w pkt 10 formularza oferty o zakresie prac powierzonych podwykonawcy oraz załączone w ofercie dokumenty i oświadczenia Przedsiębiorstwa Produkcyjno-Usługowego (…), wskazują jednoznacznie, że wolą i intencją odwołującego było wskazanie jako podwykonawcy właśnie tego podmiotu jako realizującego roboty na ul. Bohomolca. W wyniku uzupełnienia dokumentów w dniu 18 czerwca 2010 roku, w celu wykazania spełniania warunku wymaganego doświadczenia odwołujący wskazał na nowego podwykonawcę, nie ujętego wcześniej w ofercie, zmieniając w ten sposób treść oferty w sposób niedopuszczalny. Przepis art. 26 ust. 3 ustawy Pzp dopuszcza uzupełnienie oświadczeń i dokumentów, ale wyłącznie w zakresie określonym w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp. Wprowadzenie nowego podwykonawcy, nie wskazanego wcześniej w treści oferty stanowi, w ocenie Izby, niedopuszczalne przepisami ustawy Pzp, uzupełnienie treści oferty i zmianę określonego w ofercie sposobu spełnienia świadczenia. Twierdzenia odwołującego, że podmiot wykazany w wyniku uzupełnienia dokumentów jest podwykonawcą wskazanym wcześniej w ofercie, pozostały bez dowodu i są twierdzeniami na użytek przedmiotowego sporu.

asica
Posty: 90
Rejestracja: 29 wrz 2011, 7:26

Post autor: asica » 22 mar 2012, 13:54

Super dziękuje bardzo w między czasie też znalazłam wyrok Sygn. akt KIO/510/11
WYROK z dnia 25 marca 2011 r.

Czyli co odrzucenie art. 89 ust. 1 pkt. 2 czy wykluczenie art. 24 ust. 2 pkt. 4?

Janusz
Posty: 6563
Rejestracja: 11 lut 2008, 21:32

Post autor: Janusz » 22 mar 2012, 14:48

Raczej tak na to wychodzi :(, ale jeszcze musiał bym przemyśleć :)

asica
Posty: 90
Rejestracja: 29 wrz 2011, 7:26

Post autor: asica » 22 mar 2012, 15:00

Ok to myślimy;)
jutro rano muszę zająć stanowisko a jak nie .....to po blondynce;)

efigy007
Posty: 767
Rejestracja: 11 maja 2011, 10:47

Post autor: efigy007 » 23 mar 2012, 7:49

asica pisze:/przetarg zaprojektuj-zbuduj/
W ofercie wykonawca wskazał że część zamówienia dotyczącą projektowania wykona za pomocą podwykonawcy.
Ze względu na braki został wezwany do uzupełnienia dokumentów - wykazu robót budowlanych spełniających wymagania określone w SIWZ. Uzupełnił dokumenty tj. wykaz robót podmiotu trzeciego wraz z pisemnym zobowiązaniem a zatem będzie posiłkował się wiedzą i doświadczeniem innego podmiotu (w ofercie dysponował własnym doświadczeniem).
Podstawowe pytanie czy jeśli będzie posiłkował się wiedzą i doświadczeniem innego podmiotu to już podwykonastwo?
https://przetargi.info.pl/wykaz_robo ... -4151.html
asica pisze:Jak wynika z orzecznictwa
,,...Jak słusznie w tych okolicznościach Izba wskazała, doświadczenie podmiotu trzeciego, zwłaszcza w przypadku robót budowlanych, można przy wykonaniu danych prac wykorzystać, ale generalnie poprzez udział tego podmiotu w realizacji zamówienia, czyli wykonanie przez niego części zamówienia."
"Wykonanie przez niego części zamówienia" - wówczas się zgodzę, że to podwykonawca.
Ale nie musi wykonywać tej cześci zam. i służyć tylko bez fizycznego udział np. doradzctwem.

asica
Posty: 90
Rejestracja: 29 wrz 2011, 7:26

Post autor: asica » 23 mar 2012, 9:16

Zgodnie ze stanowiskiem Krajowej Izby Odwoławczej powołanie się przez wykonawcę na doświadczenie podmiotu trzeciego i posiadane przez niego referencje będzie dopuszczalne wyłącznie w sytuacji, gdy ten podmiot trzeci będzie brał udział w wykonaniu zamówienia. Doświadczenie (referencje) nie stanowi dobra materialnego, czy też niematerialnego, które może być przedmiotem samodzielnego obrotu. Doświadczenie stanowi składnik przedsiębiorstwa w znaczeniu przedmiotowym i dzieli byt prawny takiego przedsiębiorstwa. Nie jest zatem możliwe udostępnienie doświadczenia bez jednoczesnego udostępnienia przedsiębiorstwa, z którym to doświadczenie jest związane. Z tych też względów dla wykazania dysponowania zasobami podmiotu trzeciego przy ocenie spełniania warunków wiedzy i doświadczenia niezbędne jest powołanie się na udział tego podmiotu trzeciego w wykonaniu zamówienia. W konsekwencji uznać należy, iż nie jest dopuszczalne posługiwanie się w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w celu wykazania spełniania warunku posiadania wiedzy i doświadczenia doświadczeniem (referencjami) podmiotu trzeciego jedynie na podstawie pisemnego zobowiązania tego podmiotu do udostępnienia swych zasobów i doświadczenia, jeżeli podmiot ten nie będzie jednocześnie brał rzeczywistego udziału w wykonaniu zamówienia. (wyrok z dnia 12 sierpnia 2011 sygn. akt: KIO 1640/11, wyrok z dnia 18 sierpnia 2011 sygn. Akt: KIO 1666/11, KIO 1669/11).

efigy007
Posty: 767
Rejestracja: 11 maja 2011, 10:47

Post autor: efigy007 » 23 mar 2012, 9:32

Wszystko powyżej się zgadza, ale czy "branie udział w wykonaniu zamówienia" = podwykonawstwo ?

Janusz
Posty: 6563
Rejestracja: 11 lut 2008, 21:32

Post autor: Janusz » 23 mar 2012, 9:58

Tak, jak bierze udział "fizycznie", to tak.

asica
Posty: 90
Rejestracja: 29 wrz 2011, 7:26

Post autor: asica » 23 mar 2012, 11:05

http://home.agh.edu.pl/~de/index.php?op ... 80&lang=pl

Konieczność udowodnienia dysponowaniem tymi zasobami niekoniecznie musi wiązać się z udziałem podmiotu trzeciego w realizacji zamówienia. Stosunek wykonawcy z podmiotem trzecim może ograniczać się do zobowiązania udzielenia wykonawcy np. pożyczki, wydzierżawienia określonego sprzętu czy też udostępnienia pracownika, co dla wykazania spełnienia odpowiednich warunków i z punktu widzenia zapewnienia gwarancji należytego wykonania zamówienia może okazać się wystarczające.

Wiedza i doświadczenie stanowią składniki przedsiębiorstwa, które nie mogą być przedmiotem obrotu w oderwaniu od zorganizowanego kompleksu majątkowego. Niewątpliwie do składników przedsiębiorstwa należy suma doświadczeń zawodowych, posiadanych zdobyczy myśli technicznej i organizacyjnej, czyli to, co określa się w piśmiennictwie zapożyczoną nazwą know-how . Tak więc w skład przedsiębiorstwa wchodzą również takie elementy jak np. renoma przedsiębiorstwa czyli kategoria praktycznie tożsama z referencjami oraz związane z nimi doświadczenie w realizacji podobnych zamówień. Należy wskazać, iż doświadczenia nie można samodzielnie zbyć, ani w inny sposób zadysponować nim przenosząc go na określony podmiot. Wynika to z tego, iż posiadanie doświadczenia jest kwestią faktu, nie zaś prawa. Doświadczenie stanowi indywidualny dorobek przedsiębiorstwa, na który składa się ogół wiadomości oraz umiejętności zdobytych w toku prowadzonej działalności gospodarczej. W tej sytuacji doświadczenie dzieli zawsze byt prawny przedsiębiorstwa. Stąd też, dla wykazania dysponowania odpowiednimi zasobami podmiotu trzeciego przy ocenie spełnienia warunków wiedzy i doświadczenia niezbędne może być powołanie się na udział podmiotu trzeciego w wykonywaniu części udzielanego zamówienia.

a także wyroki
KIO 1666/11
KIO 1669/11
KIO 1640/11
oraz INFORMATOR URZĘDU ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH NR 11/2011

a co pochwale się zdobyczami:)

Janusz
Posty: 6563
Rejestracja: 11 lut 2008, 21:32

Post autor: Janusz » 23 mar 2012, 11:19

Te i inne rzeczy znam, z tym że nie zgodzę się że aby zbyć doświadczenie trzeba "fizycznie" uczestniczyć w realizacji zamówienia!

efigy007
Posty: 767
Rejestracja: 11 maja 2011, 10:47

Post autor: efigy007 » 23 mar 2012, 11:49

Janusz pisze:nie zgodzę się że aby zbyć doświadczenie trzeba "fizycznie" uczestniczyć w realizacji zamówienia!
i ja jestem również tego zdania.

asica
Posty: 90
Rejestracja: 29 wrz 2011, 7:26

Post autor: asica » 23 mar 2012, 13:04

oj chłopaki nic mi nie pomagacie;)
mętlik w głowie jak byto i jest

Janusz
Posty: 6563
Rejestracja: 11 lut 2008, 21:32

Post autor: Janusz » 23 mar 2012, 13:43

No to napiszę wprost, osobiście dla mnie to zmiana treści oferty i tyle. - Koniec.

asica
Posty: 90
Rejestracja: 29 wrz 2011, 7:26

Post autor: asica » 23 mar 2012, 14:07

jak ja lubię konkretnych ludzi:)

ODPOWIEDZ